El problema del fraude a la ley en el derecho tributario se resume en una cuestión de fundamental interés: cómo conciliar la 'libertad de los individuos para aportar sus decisiones teniendo en cuenta las consecuencias tributarias' con la distribución equitativa y justa de la carga fiscal según la capacidad económica. A la dificultad propia de la materia se añade la complejidad de la categoría del fraude a la ley en la Teoría General del Derecho y el diverso tratamiento del tema en el Derecho comparado. En el presente trabajo María Luisa Carrasquer examina toda esta problemática, analizando detenidamente todos y cada uno de los interrogantes que suscita la figura del fraude a la ley y su aplicación en el ámbito tributario, haciendo especial referncia a la experiencia española más reciente.

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Prólogo

Abreviaturas

Introducción

I. La negación del problema del fraude a la ley

I.1. Introducción
I.2. Fraude a la ley e interpretación de la norma jurídica
I.2.1. Introducción
I.2.2. El fraude a la ley en el Derecho romano
I.2.3. Desarrollo de la teoría del fraus legis en el Derecho intermedio
I.2.4. La negación de la autonomía del problema del fraude en el Derecho moderno
I.2.4.1. El fraude de ley en el artículo 4.1. del Código Civil de 1888: el fraude a la
Ley como acto contra Ley
I.2.4.2. Los métodos económicos de interpretación
I.2.4.2.1. Introducción
I.2.4.2.2. Planteamiento: el problema del perfil hermenéutico de la relación
interdisciplinar entre Derecho Civil y Derecho Tributario
I.2.4.2.3. La formulación tradicional: el principio de la realidad económica y
la interpretación funcional
I.2.4.2.4. La inadmisibilidad del principio de la realidad económica: crítica a
la formulación tradicional
I.2.4.3. La interpretación teleológica en clave antielusiva
I.2.4.3.1. Introducción: el valor del elemento económico en el seno de una
interpretación jurídica
I.2.4.3.2. La versión moderna de la interpretación económica
I.2.4.3.3. La interpretación principialista de las normas tributarias: límites a
la aplicación del principio de capacidad contributiva en la superación del literalismo
hermenéutico
I.3. El procedimiento analógico como mecanismo de corrección del fraude a la ley tributaria
I.3.1. Introducción
I.3.2. La distinción entre la aplicación analógica y la interpretación extensiva de la ley
I.3.3. La admisibilidad de la analogía en el Derecho Tributario
I.3.4. La analogía como expediente técnico en la lucha contra el fraude a la ley tributaria
I.3.4.1. Introducción
I.3.4.2. Fraude a la ley y analogía: puntos de contacto y diversidad de presupuestos
I.3.4.3. El fraude a la ley y el problema de las «lagunas impropias»
I.4. El fraude a la ley y la técnica de simulación
I.4.1. Introducción
I.4.2. Simulación y fraude a la ley: delimitación
I.4.2.1. El examen de la simulación en su acepción subjetiva: primeros aspectos de la
delimitación respecto del fraude a la ley
1.4.2.2. La elaboración moderna de la teoría de la simulación: el acuerdo simulatorio
I.4.2.2.1. Introducción
I.4.2.2.2. Aproximación al concepto de simulación
I.4.2.3. Caracterización de la simulación tributaria: delimitación respecto del fraude
a la ley
I.4.2.3.1. Introducción
I.4.2.3.2. Simulación tributaria y fraude a la ley tributaria
I.4.3. La simulación negocial como medio de realizar el fraude a la ley
I.5. Fraude a la Ley y negocio indirecto
I.5.1. Fraude a la ley y utilización indirecta del negocio
I.5.2. La elaboración de una teoría del negocio indirecto

II. La individualización del problema del fraude al a ley tributaria

II.1. Introducción. Precisiones terminológicas
II.2. El problema de la elusión fiscal
II.2.1. La elusión como fenómeno económico y social: facultad de elección y ahorro
tributario
II.2.2. La elusión fiscal como fenómeno jurídico
II.2.2.1. Primera aproximación: la legalidad formal del procedimiento elusivo
II.2.2.2. El concepto de «elusión fiscal»
II.2.2.2.1. La delimitación tradicional: el fenómeno general de la «no
realización» del hecho imponible
II.2.2.2.2. La necesaria contraposición con las formas de ahorro tributario
lícito
II.2.2.2.3. La elusión fiscal en el Derecho positivo. Perfiles comparados
II.2.2.2.4. Conclusión: la relatividad del concepto de elusión fiscal
II.3. La corrección de las conductas de elusión fiscal
II.3.1. Introducción
II.3.2. Autonomía privada y ordenamiento tributario: el fundamento de la corrección de las
conductas de elusión fiscal
II.3.2.1. La exaltación de la libertad negocial como límite a la corrección de la
elusión fiscal
II.3.2.2. La supuestas autonomía del contribuyente en la gestión de sus intereses
frente a la Hacienda Pública
II.3.2.2.1. Introducción
II.3.2.2.2. Autonomía privada y Ordenamiento jurídico
II.3.2.2.3. Autonomía de la voluntad y ordenamiento privado
II.3.2.2.3.1. El significado real de la autonomía privada
II.3.2.2.3.2. El alcance de la autonomía privada: limitaciones intrínsecas
II.3.2.2.3.3. Límites a la voluntad privada más allá de la violación
objetiva de la norma imperativa
II.3.2.2.3.4. (sigue) Límite a la libre elección del tipo contractual: el
distanciamiento de la función jurídica típica
II.3.2.2.4. Autonomía privada y ordenamiento tributario
II.3.2.2.4.1. Introducción
II.3.2.2.4.2. La irrelevancia de la voluntad del contribuyente en el
proceso generador de la obligación tributaria
II.3.2.2.4.3. La relevancia de la voluntad del contribuyente en la
elección de la forma jurídica
II.3.2.3. El fundamento de la corrección de las conductas de elusión fiscal
II.3.3. Las técnicas de corrección de la elusión fiscal
II.3.3.1. Introducción
II.3.3.2. Premisa: La corrección de la elusión fiscal: la formulación de una cláusula
general o la articulación de un sistema casuístico
II.3.3.3. Medidas específicas en la lucha contra la elusión fiscal
II.3.4. Las fórmulas generales contra la elusión fiscal
II.3.4.1. Introducción
II.3.4.2. El abuso de derecho
II.3.4.2.1. El principio de prohibición del abuso del derecho
II.3.4.2.2. El abuso del derecho como técnica de corrección de la elusión fiscal
II.3.4.2.2.1. Introducción
II.3.4.2.2.2. La corrección de la elusión fiscal por referencia al a
fórmula general del abuso del derecho. El «abus de droit» en el Derecho francés
II.3.4.2.2.3. La adaptación del principio de abuso del derecho a la
correción de la elusión fiscal. El «abuso de las formas jurídicas en el Derecho Tributario
alemán»
II.3.4.3. Las técnicas judiciales de superación de la forma negocial como mecanismo de
corrección de la elusión fiscal
II.3.4.3.1. Introducción
II.3.4.3.2. La llamada teoría de la preferencia de la «substancia sobre la
forma» (substance over form). Especial referencia al criterio del «propósito negocial» (
business purpose) y a la doctrina de las «operaciones fraccionadas» (step transaction)
II.3.4.3.3. Difusión de las técnicas judiciales de superación de la forma
negocial en los sistemas de civil law
II.3.4.3.4. La doctrina del «levantamiento del velo» de la persona jurídica como
mecanismo de corrección de la elusión fiscal
II.3.4.3.4.1. La doctrina general del «levantamiento del velo» de la
persona jurídica
II.3.4.3.4.2. Aplicación de la doctrina del «levantamiento del velo» en
materia tributaria

III. El fraude a la ley como técnica de corrección de la elusión fiscal

III.1. Introducción
III.2. La construcción dogmática del instituto del fraude a la ley
III.2.1. El planteamiento tradicional: la contraposición entre la teoría objetiva y
subjetiva
III.2.1.1. Introducción
III.2.1.2. La teoría subjetiva tradicional: el motivo como fundamento de la ilicitud
de la conducta en fraude a la ley
III.2.1.3. La teoría objetiva tradicional: el fraude a la ley como violación
encubierta o indirecta de la ley
III.2.2. La relevancia del motivo como «finalidad ulterior» en contraposición a la
finalidad típica
III.2.3. El encadenamiento negocial
III.2.4. La obtención de un resultado prohibido mediante la adopción de una forma negocial
lícita
III.2.5. La relevancia del motivo en la elección de la forma negocial utilizada
III.2.6. Las teorías causalistas: el fraude a la ley como vicio de la causa del negocio
III.2.7. El fraude a la ley como mecanismo de integración sobre el plano negocial
III.2.8. El fraude a la ley como modelo de comportamiento jurídico
III.2.8.1. El fraude a la ley como cláusula (o principio) general del ordenamiento
III.2.8.1.1. Introducción
III.2.8.1.2. El recurso al principio fraus omnia corrumpit
III.2.8.1.3. El fraude de ley y el principio de prohibición del abuso del derecho
III.2.8.1.4. La revisión del problema del fraude a la ley como una cláusula
general del sistema: la ausencia de interés de las partes en la elección de la forma jurídica
III.2.8.2. El fraude a la ley como presupuesto normativo
III.3. La lucha contra la elusión fiscal en el Derecho español: el artículo 24 de la Ley
General Tributaria
III.3.1. El papel de una cláusula general contra la elusión en el momento de su
introducción en la Ley General Tributaria
III.3.2. La correción de la elusión fiscal en el ordenamiento tributario español con
anterioridad a la reforma de 1995
III.3.3. La corrección de la elusión fiscal en el Derecho Tributario español tras la
reforma tributaria de 1995
III.3.3.1. Aspectos generales de la reforma de la normativa antielusión por la Ley
25/1995, de 20 de julio de Modificación Parcial de la Ley General Tributaria
III.3.3.2. La aplicación del fraude de ley y su relación con el principio de
calificación
III.3.3.2.1. Planteamiento
III.3.3.2.2. La aplicación del principio de calificación con finalidad de
prevención del fraude
III.3.3.2.2.1. Premisa: el verdadero significado del principio de
calificación fiscal
III.3.3.2.2.2. La indebida aplicación del principio de calificación en la
corrección de la elusión fiscal
III.3.3.2.3. Conclusión: el fraude de ley como único criterio para
individualizar y corregir la elusión fiscal
III.3.3.3. El fraude de ley en el presupuesto normativo del artículo 24 de la Ley
General Tributaria
III.3.3.3.1. La estructura de la norma contenida en el artículo 24
III.3.3.3.2. La calificación jurídico-tributaria de las conductas en fraude a la
ley. Los requisitos de la conductas de elusión fiscal en el presupuesto normativo del artículo
24 de la Ley General Tributaria
III.3.3.3.2.1. Introducción
III.3.3.3.2.2. La realización de determinados hechos, actos o negocios que
produzcan un resultado equivalente al derivado del hecho imponible
III.3.3.3.2.3. El propósito de eludir el pago del tributo
III.3.3.3.2.4. La actuación al amparo de normas dictadas con distinta
finalidad
III.3.3.3.3. Las consecuencias de las conductas de elusión fiscal: la aplicación
de la técnica del fraude a la ley
III.4. Aspectos procedimentales de la declaración de fraude a la ley tributaria
III.4.1. Premisa: la inexistencia de una normativa reglamentaria que regule el
procedimiento de declaración de fraude de ley
III.4.2. La aplicación supletoria del procedimiento previsto en la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre
III.4.3. El procedimiento especial de declaración de fraude de ley en el presupuesto
normativo del artículo 24
III.4.4. Aspectos concretos de un procedimiento de declaración de fraude a la ley
III.4.4.1. Introducción
III.4.4.2. La cuestión de la competencia para resolver el expediente de fraude de ley
III.4.4.3. Algunas notas sobre el desarrollo de un procedimiento de declaración de
fraude de ley
III.4.4.3.1. Introducción
III.4.4.3.2. Iniciación
III.4.4.3.3. Instrucción
III.4.4.3.4. Resolución
III.4.4.3.5. Ejecución
III.4.5. Propuestas de medidas en materia de procedimiento

Conclusiones

Bibliografía