El convenio en la Quiebra y en la Ley Concursal

La presente monografía tiene como virtud principal ofrecer al lector interesado una explicación sistemática y completa de la figura del convenio en Ley 22/2003, de 9 de julio, concursal, como (I) mecanismo solutorio de la situación de crisis económica del deudor común, (II) tuitivo del crédito y (III) de la conservación empresarial. Para ello, el autor aborda con rigor el estudio legislativo, doctrinal y jurisprudencial de todos los aspectos del convenio en la quiebra y en la Ley Concursal,
desde su finalidad, pasando por su naturaleza jurídica, contenido, tramitación, aprobación, intervención judicial, impugnación, efectos, finalizando con su rescisión y nulidad. De este modo, se da un reflexivo adiós a la regulación del convenio en la normativa derogada, se analiza la incidencia del régimen transitorio de la Ley Concursal sobre el convenio, y quedan planteados los problemas importantes del nuevo régimen legal del convenio y esbozadas unas primeras vías de solución.

PRÓLOGO
ABREVIATURAS
NOTA DEL AUTOR
INTRODUCCIÓN

Capítulo I
PERSPECTIVA HISTÓRICA DEL CONVENIO CONCURSAL

1. Introducción
2. El Derecho Romano: Los orígenes
2.1. Los procedimientos privados de ejecución
2.2. El pactum de ut minus solvatur y el pacto de non petendo
2.3. La moratoria
3. La Etapa Medieval: Los antecedentes
3.1. El convenio en el Derecho castellano
3.2. El convenio en el Derecho catalano-aragonés
3.3. El convenio en el Derecho estatutario italiano
4. Evolución del convenio concursal durante la Edad Moderna
5. La Codificación: Quiebra y Suspensión de Pagos
5.1. El convenio en el Código de Comercio de 1829
5.2. La Ley de 12 de noviembre de 1869
5.3. La reforma introducida por la Ley de 30 de julio de 1878
5.4. El Código de Comercio de 1885 y la Ley de 10 de junio 1897
5.5. El convenio en la Ley de Suspensión de Pagos de 1922

Capítulo II
EL CONVENIO EN LOS INTENTOS DE REFORMA DEL DERECHO CONCURSAL ESPAÑOL

1. Introducción
2. El Anteproyecto de ley concursal de 1959
3. El Anteproyecto de ley concursal de 1983
3.1. El convenio
3.2. La gestión controlada
4. La propuesta de Anteproyecto de ley concursal de 1995
4.1. El convenio en el procedimiento de concurso de acreedores
4.2. El procedimiento de suspensión de pagos
5. El Anteproyecto de ley concursal de 2001

Capítulo III
FINALIDAD, CONCEPTO, NATURALEZA Y RÉGIMEN JURÍDICO DEL CONVENIO EN LA QUIEBRA

1. Consideraciones generales
2. Finalidad
3. Concepto
4. Naturaleza jurídica
4.1. Introducción
4.2. Teorías procesalistas
1. Teoría de la resolución judicial
1.1. Tesis de la sentencia judicial como creadora de la voluntad de la minoría
1.2. Tesis de la sentencia judicial como emanación del poder público
1.3. Tesis de la administración pública de los intereses privados
2. Teoría del contrato procesal
2.1. Tesis del acuerdo convencional y judicial
2.2. Tesis del contrato procesal en sentido estricto
3. Teoría del negocio procesal
4. Teoría del proceso ejecutivo especial
4.3. Teorías contractualistas
1. Teoría de la voluntad obligada
2. Teoría de la voluntad presunta
3. Teoría de la representación legal de la minoría por la mayoría
4. Teoría de la voluntad colectiva o comunidad crediticia: la posición de Rocco
5. Teoría de la conditio iuris
4.4. Teorías eclécticas
1. Teoría de la obligación legal
1.1. La obligación legal respecto a los acreedores no adherentes
1.2. La obligación legal sobre todos los acreedores
2. Teoría del contrato giudizale o de Bolaffio
3. Teoría de Navarrini o del contrato obligatorio por imperativo legal
4.5. Nuestra doctrina
1. Planteamiento
2. Concepción procesalista del convenio
3. Concepción contractualista del convenio
a) La posición del profesor Garrigues: el doble carácter del convenio
b) La posición del profesor Sánchez Calero: el contrato transaccional
c) La teoría de la conditio iuris
d) La tesis de De Benito
4.6. La naturaleza jurídica del convenio en la jurisprudencia
1. Planteamiento
2. Concepción contractualista del convenio
3. Contrato transaccional
4. Contrato sui generis
4.7. Conclusión
5. Régimen Jurídico
5.1. Comerciante individual
5.2. Sociedades mercantiles

Capítulo IV
EL CONTENIDO DEL CONVENIO EN LA QUIEBRA

1. El principio de libertad de contenido del convenio
2. Los límites a la libertad de contenido del convenio
3. Contenido del convenio
3.1. Espera
3.2. Quita
3.3. Quitas y esperas
3.4. Cesión de bienes
3.4.1. Cesión de bienes pro solvendo
3.4.2. Cesión de bienes pro soluto
3.5. Continuación de la empresa
3.6. Transmisión de la empresa
3.7. Otros contenidos del convenio

Capítulo V
LA TRAMITACIÓN DEL CONVENIO EN LA QUIEBRA

1. Planteamiento
2. La tramitación del convenio en la quiebra del comerciante individual
2.1. Proposición del convenio
2.1.1. Sujetos legitimados para proponer el convenio
2.1.2. Momento procesal para la proposición del convenio
2.1.3. Requisitos de la solicitud del convenio
2.2. Deliberación del convenio en Junta de acreedores y prohibición de los pactos particulares
2.3. Convocatoria de la Junta de acreedores
2.3.1. Convocatoria de Junta extraordinaria
2.3.2. Convocatoria de Junta no extraordinaria
2.4. Celebración de la Junta de acreedores
2.4.1. Derecho de asistencia
2.4.2. La representación
2.4.3. Quórum
2.4.4. Derecho de información
2.4.5. Deliberación del convenio
2.5. Conclusión del convenio
3. Especialidades de la tramitación del convenio en la quiebra de las sociedades mercantiles
3.1. Consideraciones previas
3.2. Proposición del convenio
3.2.1. Sujetos legitimados para proponer el convenio
3.2.2. Momento procesal para la proposición del convenio
3.2.3. Requisitos de la solicitud del convenio
3.3. Tramitación escrita
4. Incidencia del régimen transitorio de la Ley Concursal
4.1. Requisitos formales del convenio
4.2. Tramitación y aprobación del convenio
4.2.1. Sistema de tramitación en Junta
4.2.2. Especialidades: quiebra de sociedades

Capítulo VI
LA IMPUGNACIÓN DEL CONVENIO Y SU APROBACIÓN JUDICIAL

1. Consideraciones generales
2. La impugnación del convenio
2.1. Legitimación activa
2.2. Plazo
2.3. Causas
2.4. Procedimiento
3. La aprobación judicial
3.1. Necesidad de la aprobación judicial
3.2. Momento de la aprobación
3.3. Interdicciones a la aprobación judicial
3.4. Límites a la intervención judicial
3.5. Resolución, publicidad e irrecurribilidad
3.5.1. Resolución
3.5.2. Publicidad
3.5.3. Irrecurribilidad

Capítulo VII
LOS EFECTOS DE LA APROBACIÓN JUDICIAL DEL CONVENIO

1. Planteamiento
2. Efectos materiales
2.1. Vinculación a todos los interesados
2.1.1. Vinculación al deudor y a sus acreedores
2.1.2. Excepciones
2.1.2.1. Deudas de la masa
2.1.2.2. Acreedores titulares del derecho de abstención
a) Los acreedores singularmente privilegiados, privilegiados simples e hipotecarios
b) Los acreedores prendarios
c) La Hacienda Pública
d) La Seguridad Social
2.1.2.3. Acreedores con derecho de ejecución separada
2.2. Sobre los créditos en general
2.2.1. Efecto dilatorio
2.2.2. Efecto remisorio
2.2.3. Efecto de la cesión de bienes
2.3. Sobre los créditos garantizados por terceros
2.3.1. Sobre los coobligados y fiadores
2.3.2. Sobre los obligados cambiarios
2.4. Sobre los titulares de créditos derivados de la responsabilidad civil
2.5. Particularidades de los efectos del convenio alcanzado en la quiebra de sociedades personalistas:
colectivas y comanditarias
2.6. Restitución al quebrado de la administración de sus bienes
3. Efectos procesales
3.1. Término del juicio de quiebra
3.2. Rendición de cuentas y cese de los síndicos
3.3. Rehabilitación del quebrado
3.4. Cancelación de las inscripciones en el Registro Mercantil

Capítulo VIII
LA RESCISIÓN POR INCUMPLIMIENTO DEL CONVENIO Y LA NULIDAD DEL CONVENIO

1. Planteamiento
2. La rescisión por incumplimiento del convenio
2.1. Introducción
2.2. Naturaleza jurídica de la acción de incumplimiento
2.3. Legitimación activa
2.4. Legitimación pasiva
2.5. Competencia y tramitación
2.6. Efectos
3. La nulidad del convenio

Capítulo IX
INTRODUCCIÓN A LA REFORMA DEL SISTEMA CONCURSAL ESPAÑOL Y AL CONVENIO CONCURSAL

1. Planteamiento
2. Introducción a la Reforma del sistema concursal español
2.1. Deficiencias y problemas de la vigente legislación concursal: la necesidad de una reforma
2.2. Los textos de la Reforma Concursal: La Ley Orgánica 8/2003, de 9 de julio, para la reforma
concursal y la Ley 22/2003, de 9 de julio, concursal
2.3. Los objetivos de la reforma concursal
2.4. Los principios inspiradores de la reforma concursal: unidad legal, de sistema y de disciplina
2.4.1. El principio de unidad legal
2.4.2. El principio de unidad de disciplina o subjetiva
2.4.3. El principio de unidad procedimental: flexibilidad, agilidad y simplicidad
3. Introducción al convenio en la Ley Concursal
3.1. Regulación del convenio concursal
3.2. El convenio, ¿Solución preferente del concurso?
3.3. Naturaleza jurídica

Capítulo X
EL CONTENIDO DEL CONVENIO CONCURSAL

1. Introducción
2. Límites a la autonomía de la voluntad de las partes
3. Contenido de las propuestas de convenio
3.1. Contenido del convenio común para todo concursado
3.1.1. Remisorio, dilatorio y mixto
3.1.1.1. Régimen general: la limitación del contenido remisorio y dilatorio del convenio
3.1.1.2. Supuestos excepcionales en los que cabe la superación de estos límites
a) Empresas cuya actividad pueda tener especial trascendencia para la economía
b) Propuesta anticipada cuyo cumplimiento se prevea con cargo a los recursos de la
continuación empresarial o profesional
3.1.2. Proposiciones alternativas
3.1.3. Proposiciones condicionadas
3.1.4. Medidas prohibitivas o limitativas
3.2. Contenido específico para sociedades mercantiles y, en su caso, empresarios individuales
3.2.1. Conversión de los créditos de los acreedores en acciones, participaciones o cuotas sociales,
o en créditos participativos
3.2.2. La transmisión de bienes y derechos afectos a una actividad empresarial o profesional y de
unidades productivas con asunción del pasivo de terceros
3.2.3. La reorganización: cumplimiento del convenio con cargo a los recursos de la continuación
empresarial o profesional
3.2.4. Participación por la concursada en una operación de modificación estructural
4. Crítica a la restricción del principio de libertad de contenido del convenio

Capítulo XI
LAS PROPOSICIONES DE CONVENIO EN LA LEY CONCURSAL

1. Introducción
2. La proposición anticipada de convenio
2.1. Presentación de la propuesta de convenio
2.1.1. Sujetos legitimados
2.1.2. Momento de presentación
2.1.3. Requisitos de la propuesta anticipada
2.2. Tramitación de la propuesta anticipada
2.2.1. Admisión a trámite de la propuesta anticipada
2.2.2. Causas de inadmisión de la propuesta anticipada
2.2.3. El informe de la administración concursal
2.2.4. La adhesión de los acreedores a la propuesta anticipada
2.2.5. Mayorías necesarias para la aprobación de la propuesta anticipada
2.3. La aprobación judicial de la propuesta anticipada
2.3.1. La verificación de las adhesiones a la propuesta anticipada
2.3.2. La proclamación del resultado
2.3.3. La sentencia de aprobación
2.4. El mantenimiento de propuestas anticipadas no aprobadas
3. La proposición ordinaria de convenio
3.1. Introducción
3.2. Auto de apertura de la fase de convenio
3.3. Presentación de la propuesta ordinaria de convenio
3.3.1. Sujetos legitimados
3.3.2. Momento de presentación
3.3.3. Requisitos de la propuesta ordinaria
3.4. Admisión a trámite de las propuestas ordinarias
3.5. Evaluación del contenido por la Administración Concursal
3.6. Adhesiones a las propuestas ordinarias de convenio
3.7. Tramitación de la propuesta ordinaria de convenio en la Junta de acreedores
3.7.1. Convocatoria
3.7.2. Momento de celebración de la Junta
3.7.3. Constitución de la Junta
3.7.4. Prórroga y suspensión de la Junta
3.7.5. Deber de asistencia a la Junta
3.7.6. Derecho de asistencia a la Junta
3.7.7. El derecho de información
3.7.8. Las deliberaciones en la Junta
3.7.9. La emisión del voto
3.7.10. Mayorías para los acuerdos de la Junta
3.7.11. El acta de la Junta
3.8. Necesidad de la aprobación judicial

Capítulo XII
LA OPOSICIÓN AL CONVENIO, SU APROBACIÓN JUDICIAL Y RECHAZO DE OFICIO EN LA LEY CONCURSAL

1. Planteamiento
2. La oposición al convenio concursal
2.1. Consideraciones generales
2.2. Legitimación activa
2.3. Plazo
2.4. Causas
2.4.1. Motivos formales
2.4.2. Motivos de fondo
2.5. Tramitación
2.6. Efectos
2.6.1. Rechazo del convenio por infracción legal en la constitución o celebración de la Junta
2.6.2. Rechazo de convenio por infracción legal en el contenido del convenio o por inviabilidad
objetiva de su cumplimiento
3. La aprobación judicial del convenio y su rechazo de oficio por el Juez del concurso
3.1. Necesidad de la aprobación judicial
3.2. Momento de la aprobación judicial y posibilidad de rechazo de oficio por el Juez del concurso
3.3. Límites a la intervención judicial
3.4. Resolución, publicidad y recurribilidad

Capítulo XIII
LA EFICACIA DEL CONVENIO EN LA LEY CONCURSAL

1. Introducción
2. Momento de adquisición de la eficacia y clases de eficacia
3. Efectos materiales
3.1. Vinculación
3.1.1. Vinculación al deudor y a los acreedores ordinarios y subordinados
3.1.2. Vinculación a los acreedores privilegiados
3.2. Sobre los créditos en general
3.2.1. Efecto dilatorio, remisorio y mixto
3.2.2. Eficacia novatoria
3.3. Los créditos garantizados por terceros
3.4. Sobre los créditos derivados de la responsabilidad
3.5. Cesación de los efectos de la declaración del concurso, restitución al concursado en la
administración de sus bienes y deber de información
4. Efectos procesales
4.1. Cese de los administradores concursales y rendición de cuentas
4.1.1. Cese de los administradores concursales
4.1.2. La rendición de cuentas
4.2. Acción de los acreedores contra los socios subsidiariamente responsables
4.3. Continuación de la interrupción de la prescripción de las acciones
4.4. Inicio de ejecución contra la masa
4.5. Solicitud de la disolución de la sociedad de gananciales del concursado

Capítulo XIV
CUMPLIMIENTO, RESCISIÓN POR INCUMPLIMIENTO Y NULIDAD DEL CONVENIO EN LA LEY CONCURSAL

1. Planteamiento
2. Cumplimiento del convenio y conclusión del concurso
2.1. Cumplimiento del convenio
2.2. Conclusión por cumplimiento del convenio
3. La rescisión por incumplimiento
3.1. Regulación y naturaleza jurídica de la acción de incumplimiento
3.2. Legitimación activa
3.3. Plazo
3.4. Tramitación
3.5. Efectos
4. La nulidad del convenio

CONCLUSIONES

MATERIALES SOBRE LA REFORMA CONCURSAL

BIBLIOGRAFÍA